初創公司實用條款參考(上)

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如果你在創業路上一直走，很多人會為股權之類的事情留下深刻的印象;特別是走得越遠，走得越長，付出很多的心血、汗水、代價越大，某個方面來講會很難受。我們今天講創業投資，不在意字面條款的意思，主要是講股權分配原理，講這個模式的特殊變化，講為甚麼這樣設計。

先提個問題：我們想去獲得一個公司的股權，通常用甚麼方式?

回答：「出資、技術，創始人身份佔股……」

假設：我是一個投資者，我出1,000萬，佔20%股份，你是創始人，你可能沒有資金投入，也可能只出了20萬，但你佔80%股份，這樣的方式大家覺得合適嗎?

創業投資是特殊的投資模式，創始人有獲得股權的理由。20萬的例子，如果按照1000萬的同等價值的，20萬對應的股權量應該0.4%。如果按照1,000萬佔20%，那麼意味著企業總估值是5,000萬，那麼大的收益，股權是怎麼來的?投資者和創始人，是不同的股東，創始人投入的算是人力資本，人力資本可以包括所有的技術性員工，都有技術入股的情況。勞動通過工資和獎金獲得報酬，屬於勞動關係。一般員工是通過勞動獲得報酬。

人力資本和一般員工獲得報酬有何不同?如果你是創始人，你是不能失敗的。創業人是一個給公司開路的人，他最大特點是承擔企業風險，做投資項目經常碰到一個詞：關聯交易（Connected Transactions）和關聯往來。早期項目裏的關聯交易，很少有公司吃虧，上市公司防止大股東佔公司便宜，創業項目裏的關聯交易都是創業者拿自己的錢開公司。創業者是承擔這個企業生存和發展的責任，所以獲得股權是應該的。但是你獲得的股權，和出資人獲得的股權，是兩種來源，這兩種來源裏，雙方設定的風險非常大。如果投資者投1,000萬，佔20%，是關聯交易。我把錢投進去了，我的義務完成。創始人的義務是在未來有可能把公司做大，評估你的風險，我可以給你這個估值。裏面有一個隱含的假設，你作為一個創始人，你要在相當長的時間裏領導公司，而且盡最大努力去發展公司。創始人給投資者的貢獻是隨之而來的。投資者出1,000萬，這個公司的啟動資金就都來自於此，但我是小股東。這是公司法選很合情合理的要素。

如果只有一個創始人，那麼80%話語權都在創始人處。投資者投了幾乎全部的資金，卻沒有話語權。這個公司完全說了不算。實際上創始人有公司的管理權，也有管理的義務，權力和義務是相對應的同一件事。

創業投資模式有一個特點，有兩類股東：一類是投資者股東，一類是創始人股東，這兩類從總體的商業預期來說，是公平的交易。投資者來說，投資的每一個項目都帶來巨大回報;創始人來說，我敢做，只要有人拿錢支持，而且我還是大股東，雙方互利。

創業投資模式和交易的設定，都是來自美國，所以創業投資發展是美國最好。早期投資者談判優勢較大，現在已越來越小，現在更多的是錢找項目，市場是傾向於好項目。

Tips：投資條款的幾大類別

調整創始人和投資者退出時候的財產分配方式。

保證投資者的利益。

限定創始人的權利。

制定公司的管理權。

常用條款一：理清優先權

理清優先權是解決在退出時平衡投資和股權回報的不對等情況。企業在發生清算事件的情況下，從可分配財產總額裏，先給投資者已投入的資金和約定收益率的款項，剩餘部份，所有股東按股權比例分配，這樣是否合理?

舉個例子：投資者出錢買船，創始人去打漁，約定二八分，三個月後創始人退出，三個月的魚二八分，那麼船是否也二八分?因為買船的錢不是二八出，都是投資者的錢。再引申一下：打了十年魚了，船也舊了，而獲得的魚量價值無限大，那麼就基本上可以忽略船的價值。

清算優先權的條款產生的原因是出資義務的不對等。還有另一種方式：清算的時候投資者可以有兩種選擇權，第一種按約定收益率只拿走本金和收益，第二種，放棄優先分配，按照股權比例整個分配。所有投資行為，可以分為兩大類：股權類，債權類。股權類高收益高風險，債權相反。有一點是公認的，不可以有一方取得這兩類的好處，另一方得到兩類的壞處。如果項目做失敗了，投資者不可以找創始人要;有的在投資裏面設置陷阱，規定項目失敗了要由創始人打工還錢。

當公司發生清算事件的時候，有義務還給投資者本金和利息。公司法規定公司註銷環節必須按照股權比例分配。有兩種情況：資產賣了，買方把錢打到公司來，可以通過分紅的方式;另一種方式是公司把股權賣了，這種情況通常叫做二次分配。也可以約定若利潤超出一定的限制，那麼投資本金不再歸還。如果創始人在項目裏有出資的話，把出資部份算清楚，該部份有優先權。

常用條款二：成熟條款

成熟條款是指創始人獲得股權的「時間表」，未到時間的股權猶如未成熟的果實，享受不到股權的「滋味」。

股權未到時間時，在幾年時間內，創始人都要穩定全職工作。不僅僅作為創始人，對於員工的期權、聯合創始人都需要約束。創始人獲得創始股的責任就是帶著項目走過創業期，在未完成的情況下，若創始人不能繼續下去，必須有人接替承擔此責任，創始人不能抱著股權不放。

成熟結構：對於創始人，按年來算比較多;對於聯合創始人，按照兩年比較合適。通常合作問題發生在一年半左右時期，屆時有問題需要及時解決。按照公司法，創始人拿到了股權就對它擁有所有權，需要對其賦予某條件下的強制回購權。代持需要一定的信任度，雖然有一定法律保障，但還是有一定的違約風險，訴訟程序還有一定執行難度。代持方破產的情況：代持義務會轉給該公司股東，初創期以個人為主體進行代持較多，以企業為主體的較少。

常用條款三：股權鎖定

股權鎖定是限制創始人轉讓股權的鎖鏈，防止創始人拋售股權，這是限制創始人轉讓股權的條款，會導致一些問題：如項目很好，但創始人掙不到錢。談判技巧：在鎖定創始人股權的前提下，留一部份不被鎖定，有一定的自由空間，作為增加財富的方法。如果有個人投資在內，可以約定該部份不受限制。投資者想在某一輪時，把一部份股權賣給其他投資者，從創始人角度來說，不建議這樣做。因為股權投資，更多的是要把風險承擔在一起。