2023財政年度的H-1B網上註冊已經正式開始，只有中籤的申請人才能遞交申請。中籤的申請人在獲得移民局批准後，需要等到10月1日2023財政年度開始時才能以H-1B的身份工作，而在此之前，這些申請人必須一直在美國保持合法身份才能在10月1日自動轉換為H-1B。如果無法保持身份的話，這些人必須離開美國，等到H-1B即將生效時再從境外持H-1B簽證入美。

　在H-1B的申請人當中有許多持有F-1學生簽證和OPT的外國學生，這些學生中有些人可能享受在H-1B等待審批期間F-1學生身份和OPT自動延期的待遇。在這裏我以問答形式向大家簡單介紹H-1B待審批期間F-1學生身份和OPT自動延期有關問題，和享受此待遇的H-1B的申請人能否境外旅行。

問：甚麼叫身份中斷（Cap-Gap）？

答：移民局在每年4月1日開始接收受該財政年度名額限制的H-1B 申請，而獲批准的H-1B申請 人必須等到當年的10月1日才能以H-1B 身份開始工作。有些持F-1和OPT 的學生在10月1日H-1B 生效期之前，因為F-1和OPT過期而不得不離開美國，然後在美國境外申請H-1B簽證重新返回美國，這種現象稱之為身份中斷。

問：甚麼是F-1和OPT自動延期?

為了緩解H-1B申請期間身份中斷造成的問題與不便，美國移民局於2008年4月8日宣布了填補F-1到期和H-1B生效之間身份中斷（gap filler）的有關規定。

根據此規定，某些申請受名額限制的H-1B但F-1或OPT在H-1B生效前過期的學生的F-1 學生身份和OPT將自動延期，直至H-1B生效或H-1B申請被退回、被拒或被撤銷（rejection, denial 或revocation），以先到時間為準。

問：甚麼樣的H-1B申請和申請受益人（beneficiaries）符合自動延期的條件？

答：H-1B申請必須按時遞交（timely filed），H-1B申請的受益人為符合條件的F-1學生，同時H-1B申請要求的開始生效日期為10月1日，符合上述條件的H-1B申請受益人即可享受F-1 學生身份和/或OPT自動延期。

按時遞交的申請是指在移民局從4月1日起開始接收H-1B申請期間在美國境內遞交的轉換身份的H-1B申請（不是境外簽證的H-1B申請），申請遞交時申請受益人的F-1身份仍然有效（包括OPT期間和F-1過期後的60天寬限期）。符合上述條件申請人的F-1和/或OPT將會自動延至9月30日，除非該申請在此之前被拒、被撤回或被撤銷。

申請被拒、被撤回或被撤銷的學生從被拒或撤銷之日或F-1到期兩者之較晚的日期起，有60天的寬限期準備離開美國。

另外，此自動延期只延續至當年的9月30日，如果移民局到9月30日仍在審批該申請的話，那麼申請人的60天寬限期即開始計算。

問：享受F-1自動延期的學生如何取得身份自動延期的證明？

答：該學生應當向學校指定官員（Designated School Official，或DSO）出示按時遞交的轉換身份H-1B申請的證據（例如申請的副本和遞交申請的證據，FedEx、UPS、郵局快件等收據），學校指定官員將向該學生頒發身份自動延期的證明。

問：如果一個學生享受了F-1和OPT自動延期，但後來該學生的H-1B申請被退回、拒絕或撤銷，那麼該學生是否仍然可以享受60天的寬限期？

答：可以，該學生所享受的60天的寬限期從移民局的退回、拒絕或撤銷通知之日起開始計算，該學生必須在寬限期內離開美國。

值得注意的是，如果該學生轉換身份的H-1B申請的拒絕是由於該學生違反身份（status violation）所致，那麼該學生將無權享受60天的寬限期或自動延期。

同樣，60天的寬限期或自動延期不適用於那些在H-1B批准後由於發現被欺詐（fraud）或提供虛假資訊（misrepresentation）而後來被撤銷的H-1B申請的受益人。

在上述兩種情況下，該學生必須立即離開美國。

問：學生在享受自動延期期間能否出國旅行並以F-1身份返回美國？

答：不能。享受自動延期的學生在自動延期期間，如果離開美國，將不能以F-1身份返回美國，而必須到美國駐外使領館申請H-1B簽證回美。

如果享受自動延期的申請人在移民局待批期間離開美國，那麼根據有關規定，移民局將視為申請人放棄身份轉換的申請。移民局仍將審批該H-1B申請，但申請獲准後申請人必須到境外的美使領館取得H-1B簽證返回美國後H-1B簽證才生效。

移民局沒有明確規定享受自動延期的申請人在H-1B申請獲准後至10月1日的H-1B生效日期之間能否出境旅行，由於法律在此問題上不明確，所以最安全的策略是在此期間不要出境旅行。

H-1B申請人在享受自動延期時出境旅行，很有可能無法以F-1學生身份返回美國，而必須在境外取得H-1B 簽證後，等到H-1B即將生效時以H-1B身份返回美國。通常這些申請人最早可以在H-1B生效前10天內（即9月20日以後）進入美國。

如果有特殊原因必須出境旅行，H-1B申請人應當諮詢自己的律師並妥善安排旅行的時間。

問：如果一個學生在H-1B申請時OPT已經結束並且正在60天寬限期內，該學生的F-1身份可以得到自動延期，OPT是否也能得到自動延期？

答：不能。由於60天寬限期沒有工作許可，所以儘管該學生的F-1得到自動延期，但OPT沒有得到自動延期。這是由於在遞交H-1B申請時，該學生的OPT已經沒有了，所以談不上延期。

問：OPT工作不能中斷90天的規定是否也適用於自動延期？

答：是的。OPT工作不能中斷90天的規定在OPT自動延期期間繼續適用。

問：如果一個學生的H-1B轉換身份申請已經獲准，但在H-1B生效前被H-1B僱主解僱（laid off/terminated），並且該學生的OPT還未過期，那麼該學生能否繼續使用還沒有被使用的OPT時間？

答：可以，條件是移民局必須在H-1B轉換身份生效日期前收到撤銷H-1B的請求。該學生必須在H-1B被撤銷後，向學校指定官員提交移民局的撤銷通知（notice of revocation）。學校指定官員然後向SEVIS請求資料更正。

如果移民局在H-1B轉換身份生效日期前沒有收到撤銷H-1B的請求，那麼該學生必須向移民局遞交I-539申請，要求重新恢復F-1學生身份，並且在此申請獲准前將不能工作。◇

註：張雪梅律師為美國移民律師協會會員，在美國移民法和歸化法方面擁有豐富經驗，尤其擅長職業移民。◇

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